发布时间 : 星期六 文章最高人民法院法官冯小光对建设工程施工合同司法解释之解读更新完毕开始阅读
同无效，只能够据实结算，折价补偿。在讨论司法解释草稿时， 施工合同无效，只能够据实结算，折价补偿。在讨论司法解释草稿时，整个建筑行业都主 张按照当年当地适用的工程定额标准进行结算。为什么一个行业都主张一种观点， 张按照当年当地适用的工程定额标准进行结算。为什么一个行业都主张一种观点，形成一 个声音呢？因为这是由目前建筑行业的供需所决定的。 个声音呢？因为这是由目前建筑行业的供需所决定的。建筑工程签约的工程价款都低于当 地当年适用的工程定额标准，低的概念是一个竞争的结果。 地当年适用的工程定额标准，低的概念是一个竞争的结果。工程定额标准是由国家的建筑 工程定额总站、各省的分站决定的，是一个任意性规范，是一个指导价格。 工程定额总站、各省的分站决定的，是一个任意性规范，是一个指导价格。如果合同无效 总站 以后，按照工程定额标准进行结算，施工行业可以多拿一到两个点的钱， 以后，按照工程定额标准进行结算，施工行业可以多拿一到两个点的钱，一般是一点多一 点，因为整个建筑行业的利润就是一点几。前年是一点三，今年一至三月份是一点七。多 因为整个建筑行业的利润就是一点几。前年是一点三，今年一至三月份是一点七。 拿一个点的钱，建筑行业的利润就翻了一番，合同无效结算以后可以多拿一倍的利润。 拿一个点的钱，建筑行业的利润就翻了一番，合同无效结算以后可以多拿一倍的利润。这 样就会产生一种不良的导向，施工行业就会想方设法把这个合同做成有缺陷， 样就会产生一种不良的导向，施工行业就会想方设法把这个合同做成有缺陷，打官司时一 定要打成无效，打成无效以后比有效多拿一倍的
25
利润。 定要打成无效，打成无效以后比有效多拿一倍的利润。这与我们制定司法解释想达到的规 范整顿建筑市场的目的正好相悖，所以当年当地适用的工程定额标准就没有被采纳。 范整顿建筑市场的目的正好相悖，所以当年当地适用的工程定额标准就没有被采纳。还有 定额标准就没有被采纳 两种观点是按照工程清单进行计价，这个后面再给大家介绍。 两种观点是按照工程清单进行计价，这个后面再给大家介绍。第三种观点是按照市场价格 信息定价。比如东营市，可能三个月公布一次建筑行业跟工程价款组成元素相关的信息， 信息定价。比如东营市，可能三个月公布一次建筑行业跟工程价款组成元素相关的信息， 就按照这些信息进行定价。以上两种观点都涉及到无效合同的鉴定， 就按照这些信息进行定价。以上两种观点都涉及到无效合同的鉴定，这是我们不希望看到 的，我们的目的是尽量减少鉴定，能不鉴定的不要鉴定。所以征求了各方的意见，房地产 我们的目的是尽量减少鉴定，能不鉴定的不要鉴定。所以征求了各方的意见， 开发行业和建筑行业以及人民政府的代表都认为按已签订的合同作为无效合同工程款的折 价标准，最能反应当前的供需关系。把它作为当事人的利益平衡点是恰当的。 价标准，最能反应当前的供需关系。把它作为当事人的利益平衡点是恰当的。所以我们就 选择了参照合同约定计算工程价格，把它作为无效合同折价补偿时结算的标准。 选择了参照合同约定计算工程价格，把它作为无效合同折价补偿时结算的标准。这样各方 计算工程价格 都能接受。 都能接受。
第三条与第二条的内容基本上是连贯的，讲的是合同无效经验收
26
不合格， 第三条与第二条的内容基本上是连贯的，讲的是合同无效经验收不合格，修复后的工 程款结算问题。从法律的角度来讲，验收不合格，承包人可以修复， 程款结算问题。从法律的角度来讲，验收不合格，承包人可以修复，合同法第十六章建设 工程合同里面专门讲了工程修复问题。目前有一些案件中，工程质量不合格， 工程合同里面专门讲了工程修复问题。目前有一些案件中，工程质量不合格，发包人不让 承包人修，不仅是验收不合格，就是工程质量存在缺陷的时候也不让承包人修， 承包人修，不仅是验收不合格，就是工程质量存在缺陷的时候也不让承包人修，自己找人 修，修复的数额高了，然后找承包人进行赔偿，高出的数额法院是不能支持的。从国外立 修复的数额高了，然后找承包人进行赔偿，高出的数额法院是不能支持的。 法情况来看，德国民法典规定，当事人有两次修复的权利，第一次是约定修复； 法情况来看，德国民法典规定，当事人有两次修复的权利，第一次是约定修复；第二次是 的权利 法定的在一个月期限内还可以再次修复，还修复不好， 法定的在一个月期限内还可以再次修复，还修复不好，承揽合同的定作人才可以主张法律 上的权利和合同上的权利。 上的权利和合同上的权利。
第三条第二项讲修复后的建筑工程验收不合格，承包人请求支付价款的不予支持。 第三条第二项讲修复后的建筑工程验收不合格，承包人请求支付价款的不予支持。就 是说工程修复后质量仍然不合格的一分钱不给， 是说工程修复后质量仍然不合格的一分钱不给，包括按照进度已经支付的工程款发包人还 可以要回来。开始讨论这个司法解
27
释草稿的时候，我个人认为，虽然工程质量不合格， 可以要回来。开始讨论这个司法解释草稿的时候，我个人认为，虽然工程质量不合格，但
工程有中间验收，框架是没问题的，它有利用价值， 工程有中间验收，框架是没问题的，它有利用价值，为什么不能按照利用价值支付相应的 工程款呢？承包人已经把房子建起来了，整体的框架和安全性没问题， 工程款呢？承包人已经把房子建起来了，整体的框架和安全性没问题，虽然验收不合格不 问题 能交付使用，但发包人一分钱不给太过分了。我的这个意见，大家在讨论的时候， 能交付使用，但发包人一分钱不给太过分了。我的这个意见，大家在讨论的时候，一致不 同意。不同意的理由是合同法和建设法里明确规定， 同意。不同意的理由是合同法和建设法里明确规定，建设工程未经验收和经竣工验收不合 格的不得交付使用，不得交付使用是法定不得交付使用，只要使用就违法， 格的不得交付使用，不得交付使用是法定不得交付使用，只要使用就违法，所以支付部分 工程价款没有法律依据。 工程价款没有法律依据。
第四条讲的是民事制裁。对于民事制裁，首先讲一下最高法院的态度， 第四条讲的是民事制裁。对于民事制裁，首先讲一下最高法院的态度，最高法院包括 讨论个案和司法解释的时候，审判委员会反复强调对民事制裁手段法院应当慎用， 讨论个案和司法解释的时候，审判委员会反复强调对民事制裁手段法院应当慎用，慎用的 态度就是能不用就不用。理由主要是说人民法院审理民商事案件主要职能是居中
28