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2010年理论法学系统强化班授课讲义

作者:张龙

宪法

/宪法学内容分值分布表

02年 03年 04年 05年 06年 07年 08年 09年 平均值(近3年) 宪法基本理论 国家的基本制度 公民的基本权利与义务 国家机构 宪法的实施与保障(立法法) 总分 4 1 6 10 9 4 2 5 5 6 9 6 4 3 5 4 3 2 6 2 1 2 3 3 3 4 3 3 7 10 4 12 10 9 1 2 2 2 1 3 2 15 14 20 30 21 21 23 23 22 /宪法学题型分值分布表 02年 03年 04年 05年 06年 07年 08年 09 平均值(近三年) 单选题 4 5 8 14 7 7 7 7 7(7道题) 多选题 7 7 8 12 12 12 12 12 12(6道题) 不定项选择 4 2 4 4 2 2 4 4 4(2道题) 总计 15 14 20 30 21 21 23 23 22 第一章 宪法基本理论

第一节 宪法的概念

一、宪法的特征

与法律相比较,宪法具有如下三个基本特征: (一)宪法是国家的根本法

第一,在内容上,宪法规定一个国家最根本、最重要的问题。 第二,在法律效力上,宪法具有最高法律效力。

第三,在制定和修改的程序上,宪法比其他法律更加严格。我国宪法第64条第1款规定:\宪法的修改,由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议,并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。\

(二)宪法是公民权利的保障书

作为国家根本法的宪法最重要、最核心的价值是保障公民权利与自由。 从历史上看,宪法或者宪法性文件最早是资产阶级在反对封建专制制度的斗争中,为了确认取得的权利以巩固胜利成果而制定出来的。

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宪法的基本内容分为国家权力的规范和公民权利的有效保障两个部分,其中,公民权利的有效保障居于核心与支配地位。

(三)宪法是民主事实法律化的基本形式 近代意义的宪法是资产阶级革命取得胜利、有了民主事实之后出现的产物,是资产阶级民主事实的法律化。社会主义宪法也是如此。 二、宪法的本质

宪法的本质在于,它是各种政治力量对比关系的集中表现。在政治力量对比中,阶级力量的对比居于首要地位。

所以,宪法是规定国家的根本制度和根本任务、集中体现各种政治力量对比关系、保障公民基本权利的国家根本法。 三、宪法与宪政的关系

/宪政概述 宪政概念 宪政要素 宪政是指以宪法为依据的民主形式,就其实质而言是以民主事实为政治内容的宪法的实施。 制宪:制宪是宪政的基本前提。 民主:宪政的基本内容是民主事实的制度化。 法治:法治是宪政发展的必然结果,而宪政是法治发展的前提和基础。 人权:人权保障是宪政的核心价值与终极目标。 宪政特征 1.宪法实施是建立宪政的基本途径。 2.建立有限政府是宪政的基本精神。 3.树立宪法的最高权威是宪政的集中表现。 /宪法与宪政的关系 区别 1、宪法是宪政的前提,宪政是宪法的具体实现过程(状态)。 2、宪法侧重于静态的调整;而宪政侧重于动态的调整。 3、宪法是一种规范形态;而宪政往往是一种现实形态,是宪法的实施。 4、宪法提供的规则常表现为一种方式或方法;而宪政提供的是一种社会共同体追求的目标。 联系 区别是相对而言的,在宪法实践中宪政与宪法功能之间存在相互交叉领域。 四、宪法的分类

/宪法的分类 资产阶级学者的宪法分类(前两种分类由英国学者J.蒲莱士提出) (二)根据宪法的法律效力以及其制定修改程序的不同 (一)根据宪法是否具有统一法典的形式 成文宪法:是具有统一的法典形式的宪法,如1787年美国宪法。 不成文宪法是指宪法规范存在于若干宪法性文献、宪法判例或传统习惯之中,而又没有统一的宪法典形式的宪法。如英国宪法。 刚性宪法:效力高于一般法律,修改需经过比一般法律更为繁复和严格程序的宪法。 柔性宪法:效力与一般法律相同,修改程序亦与一般法律相同的宪法,如英国宪法。 (三)根据制定宪法的主体不同 钦定宪法:凡是由君主制定和颁布的宪法,称为钦定宪法。如1908年清政府的《钦定宪法大纲》。 民定宪法:凡是由国民的代表机关、制宪机关或者由“全民投票”表决通过的宪法称为民定宪法。 协定宪法:凡是由君主和国民代表协议而制定的宪法称为协定宪法。如1215年英国的《自由大宪章》、法国1830年宪法。 马克思主义根据宪法的阶级本质的不同 社会主义类型的宪法 需要全部的可联系,电话:13120431813 QQ:1035797331

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学者的分类 资本主义类型的宪法 第二节 宪法的历史发展 一、近代意义宪法的产生

近代意义的宪法是资产阶级革命的产物。近代意义宪法的产生有着深刻的经济、政治和思想文化等方面的原因。

1. 经济条件——资本主义商品经济普遍化发展是宪法产生的。

2. 政治条件——资产阶级革命的胜利、资产阶级国家政权的建立和民主制度的形成。 3. 思想基础——资产阶级启蒙思想家提出的民主、自由、平等、人权和法治等理论。 二、中国宪法的历史发展 (一)新中国宪法的产生与发展

1949年9月中国人民政治协商会议制定了起临时宪法作用的《中国人民政治协商会议共同纲领》。1954年9月第一届全国人民代表大会第一次全体会议在《共同纲领》的基础上制定了我国第一部社会主义类型的宪法。1975年颁布的第二部宪法是内容很不完善并有许多错误的宪法。1978年颁布了第三部宪法,对1975年宪法做出了修正。1982年12月通过了新中国的第四部宪法,即现行的1982年宪法。

1982年宪法继承和发展了1954年宪法,除序言外,分为总纲,公民的基本权利和义务,国家机构,国旗、国徽、国歌、首都,共4章138条。

(二)现行宪法的修改

/我国现行宪法的四次修改 1988年修正案 (1)增加了“国家允许私营经济在法律规定的范围内存在和发展,私营经济是社会主义公有制经济的补充。国家保护私营经济的合法权利和利益,对私营经济实行引导、监督和管理。” (2)增加了“土地的使用权可以依照法律规定转让。” 1993年修正案 (1) 增加了“我国正处在社会主义的初级阶段”、“根据建设有中国特色社会主义的理论”的规定,将“高度文明、高度民主”的奋斗目标改为“富强、文明、民主”; (2) 增加“中国共产党领导下的多党合作和政治协商将长期存在和发展”; (3) 将“国营经济”改为“国有经济”; (4) 将“农村人民公社、农业生产合作社”改为“农村中的家庭联产承包为主的责任制”; (5)将“计划经济”改为“社会主义市场经济” (6)把县级人民代表大会的任期由3年改为5年。 1999年修正案 (1) 明确\我国将长期处于社会主义初级阶段\、确立“邓小平理论”的指导地位; (2) 增加规定“中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家”; (3) 增加规定“国家在社会主义初级阶段,坚持以公有制为主体,多种所有制共同发展的基本经济制度,坚持按劳分配为主,多种分配方式并存的分配制度”; (4) 将“以家庭联产承包为主的责任制”改为“农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、通分结合的双层经营体制”; (5) 关于个体经济和私营经济,做出规定“在法律规定范围内的个体经济、私营经济等非公有制经济,是社会主义市场经济的重要组成部分”, \国家保护个体经济、私营经济的合法的权利和利益。国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理\。 (6) 将“反革命活动”修改为“危害国家安全的犯罪活动”。 2004年修正案 (1) 在宪法序言中增加“三个代表”这一指导思想; (2) 在宪法序言关于爱国统一战线组成结构的表述中增加“社会主义事业的建设者”; (3) 将国家的土地征用制度修改为:“国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿”; (4) 将国家对非公有制经济的政策修改为:“国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的需要全部的可联系,电话:13120431813 QQ:1035797331

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合法的权利和利益。国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展,并对非公有制经济依法实行监督和管理”; (5) 将国家对公民私人财产的政策修改为:“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿”; (6) 增加规定:“国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度”; (7) 增加规定:“国家尊重和保障人权”; (8) 将全国人大代表的产生方式修改为:“全国人大由省、自治区、直辖市、特别行政区和军队的代表组成。各少数民族都应当有适当名额的代表”; (9) 将全国人大常委会、国务院对戒严的决定权改为对紧急状态的决定权;相应地,国家主席对戒严的宣布权也改为对紧急状态的宣布权; (10) 关于第8l条国家主席职权中,增加\进行国事活动\的规定; (11) 将乡镇人大的任期由3年改为5年; (12) 在宪法中增加关于国歌的规定。将《义勇军进行曲》作为国歌。 第三节 宪法的基本原则

一、人民主权原则

人民主权是指国家中绝大多数人拥有国家的最高权力。人民主权学说的出现是是资产阶级反对封建专制主义的锐利思想武器,是资产阶级民主思想的核心。从1776年美国《独立宣言》、1789年法国《人权宣言》以来,西方资产阶级国家宪法在形式上一般都承认人民主权。当然,从本质上讲,在资本主义社会中人民主权则根本无从谈起。

在各社会主义国家的宪法规范中,\一切权力属于人民\实质上也就是主权在民。 二、基本人权原则

人权是指作为一个人所应该享有的权利。人权观念古已有之,但人权口号由17、18世纪西方资产阶级启蒙思想家最先提出。在资产阶级革命过程中以及革命胜利后,人权口号逐渐被政治宣言和宪法确认为基本原则。人权在各国宪法文本中有不同的含义与表述方式。

从《共同纲领》开始,我国宪法都规定公民的基本权利与义务,特别是2004年规定\国家尊重和保障人权\的宪法原则后,基本人权原则表现为国家的基本价值观。

我国宪法第2章规定了公民的基本权利。 三、法治原则

法治是相对于人治而言的历史的概念,基本价值在于限制国家权力、保障人权,其核心思想在于依法治理国家,法律面前人人平等,反对任何组织和个人享有法律之外的特权。资产阶级革命胜利后,各资本主义国家一般都在其宪法规定和政治实践中贯彻了法治精神。

我国宪法修正案第13条规定的\中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家\中的\法治国家\既包括实质意义的法治内涵,也包括形式意义的法治要素,是一种综合性的概念。

四、权力制约原则

权力制约原则是指国家权力的各部分之间相互监督、彼此牵制,以保障公民权利的原则。它既包括公民权利对国家权力的制约,也包括国家权力对国家权力的制约。在资本主义国家的宪法中,权力制约原则主要表现为分权原则;而在社会主义国家的宪法中,权力制约原则主要表现为监督原则。社会主义国家的监督原则是由第一个无产阶级专政政权巴黎公社首创的。

第四节 宪法的渊源与宪法典的结构

一、宪法的渊源

宪法的渊源即宪法的表现形式。各国宪法的渊源主要有宪法典、宪法性法律、宪法惯例、

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