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(2)精神病人的监护人可以担任无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人的监护人的顺序是：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。没有上述监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
同时，无民事行为能力人和限制民事行为能力人事先没有确定监护权人的，可以由有监护资格的人协商确定。协商不成的，由人民法院在他们之中指定诉讼中的法定代理人。
2．简述法定诉讼代理权消灭的情况。
2．答案：法定诉讼代理权，是依据法律的规定而取得。而根据法律的规定，法定诉讼代理权的发生基础，是代理人与被代理当事人之间的监护关系，即只有监护人能取得该法定诉讼代理权。那么，当监护权消灭之时。法定诉讼代理权也自然归于消灭。具体说来，有以下几种情况：
(1)无诉讼行为能力的人具备了或恢复了诉讼行为能力。具备或恢复了诉讼行为能力，意味着有了完全的民事行为能力，监护权随即消灭，而法定诉讼代理权也无依存的基础了。
(2)根据收养关系或婚姻关系而产生的监护权。因这些关系的解除而消灭，其法定诉讼代理权也消灭。
(3)法定诉讼代理人本人丧失诉讼行为能力。 (4)被代理人或代理人死亡。
(5)诉讼结束。
3．简述委托诉讼代理人的概念和特征。
3．答案：委托诉讼代理人，是指受当事人、法定代理人委托并以他们的名义在授权范围内进行民事诉讼活动的人。委托诉讼代理人与法定诉讼代理人相比，主要有以下特点：
(1)诉讼代理人基于委托人的授权而发生。委托人出具的授权委托书便是诉讼代理人取得代理权的依据。但是另一方面，委托人的授权也要为代理人所接受。所以也可以说，委托诉讼代理权产生于委托人与受托人之间的约定。
(2)诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律有特别规定外，一般由委托人自己决定。即，委托人让诉讼代理人代理哪些事项，诉讼代理人就只能代理哪些事项；委托人让诉讼代理人在什么权限范围内代理这些事项，诉讼代理人就只能在这种权限范围内代理这些事项。
(3)代理人和被代理人均有诉讼行为能力。这一点与法定代理人有莫大的区别。
四、案例分析题
1．被继承人甲(男)1960年与乙(女)结婚。婚后生有三个儿子，即丙、丁、戊。1970年乙去世。1980年甲与张某(女)结婚。张某终生未育，并把丙、丁、戊三子抚养成人。1997年甲去世，遗留有落实私房改造政策后的房屋10间。房屋一直由其大儿子丙掌管并出租。丁和戊在外地工作。2003年，张某因体弱年老多病，生活困难，要求丙将其中三间房屋交给自己出租，以租金来维持生活。由于丙不同意而发生纠纷。于是，张某起诉到法院，要求合法继承权。法院受理后，查明被继承人还有两个儿子在外地工作，经联系，丁和戊表示不放弃对父亲遗留房屋的继承权，但又不愿意参加诉讼。请问：(1)本案中，谁有合法继承权?(2)本案中，原告被告分别是谁?
1．答案：(1)本案属于遗产继承纠纷，应先确定合法继承权人。本案中所有当事人(即张某、丙、丁、戊)都有继承权。
(2)本案中，人民法院应当追加丁和戊作为张某的共同原告，因为根据最高人民法院《关
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于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第54条规定：在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应当通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼，又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应当把其列为共同原告。针对本案中继承的遗产，丁和戊均明确表示不放弃继承权，实际上是主张自己的权利，因此在诉讼中，他们与原告之一的张某的诉讼地位是相同的。所以，在本案中，张某和丁、戊应为共同原告，丙为被告。
2．原告孟某(女)与被告范某(男)均系聋哑人。1997年3月经人介绍认识，同年12月结婚。1999年10月生一女甲。婚后夫妻双方因性格不和，经常发生争执。2000年5月原告孟某向当地人民法院提起诉讼，要求与被告范某离婚，并要求抚养婚生女儿甲。人民法院受理案件后认为原告被告均是聋哑人，于是，分别通知原告之母乙和被告之父丙，分别作为原告和被告的法定代理人参加诉讼，经审理，在双方当事人未到庭的情况下达成调解协议“同意原告与被告离婚；婚生女儿甲由原告孟某抚养，被告范某每月给付抚养费400元。”请问：法院在审理本案中有什么不妥之处?
2．答案：法院在处理本案中有两处不妥之处。
(1)本案中原告之母乙与被告之父丙不应当作为原告和被告的法定代理人参加诉讼，但可以作为原被告的委托代理人参加诉讼。根据民事诉讼法的有关规定，只有无诉讼行为能力当事人才由其监护人作为法定代理人参加诉讼。本案中，原告和被告虽然是聋哑人，但不是未成年人或精神病人，有诉讼行为能力，所以，法院不应当为他们设立法定代理人。 (2)人民法院在双方当事人未到庭的情况下，按照委托诉讼代理人的意思表示达成离婚协议，是违反民事诉讼法有关规定的。理由在于：第一，根据《民事诉讼法》第62条的规定“离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。”本案中原被告虽然是聋哑人，但能够表达自己的意志，法院应当传唤他们与诉讼代理人一同出庭。第二，原告母亲乙与被告父亲丙作为委托代理人参加诉讼，承认对方当事人的诉讼请求必须有委托人的特别授权，否则构成无权代理。所以，在这一离婚案件中，人民法院在当事人没有到庭，委托诉讼代理人无权代理的情况下，达成的离婚调解协议是无效的。
3．2003年春，某市举办了春季名贵花展。甲约女友乙前去参观。两人因互相说笑，未注意门前挂有“展览之花，严禁采摘”的牌子。走到一花盆前，乙停下来对甲说：“这花真好看，你摘一朵给我。”甲上前采摘，因用力过重，折断了花茎，并且造成花根松动，使花不能再存活。同时，甲因突然转身与正在身后参观花展的丙相撞，造成丙的眼镜摔碎。该盆名花为丁所有，丁为此损失500元。丙的镜片损失共计300元。现丁、丙想提起诉讼。问：
(1)在丙提起的诉讼中，丙应当以谁为被告?请说明理由。
(2)在丁提起的诉讼中，丁应当以谁为被告?请说明理由。
3．答案：(1)因为甲的行为侵害了丙的合法权益，造成损害事实的发生。甲是侵权人，丙应当以甲为被告向法院提起诉讼。
(2)丁应当以甲和乙为共同被告。因为乙指使甲摘丁所有的花，甲、乙的共同行为造成丁的花不能存活，故丁应以甲、乙二人为共同被告向人民法院提起诉讼。
4．演员刘某对丈夫陈某提起离婚诉讼，要求法院判决解除婚姻关系并平分共有财产，在开庭审理时，刘某因害怕在法庭上见到陈某尴尬便向法院申请不出庭。得到法院同意后，刘某委托律师邓某代理其进行诉讼，但没有进行特别授权，后来，由于陈某同意离婚，邓某便代理刘某放弃了平分共有财产的诉讼请求，并与陈某达成了离婚的调解协议。
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问：(1)刘某不出庭是否正确?为什么?
(2)邓某放弃刘某诉讼请求的作法是否正确?为什么?
4．答案：(1)刘某不出庭不正确，因为离婚案件的当事人在委托代理人后，在一般情况下当事人自己仍应出庭。
(2)邓某放弃刘某的诉讼请求不正确，因为委托代理人放弃诉讼请求必须要得到被代理人的特别授权。
第六章 多数当事人
一、单项选择题
1．对于必要共同诉讼，( ) A．可以分开审理 B．裁判应该分别做出
C．共同诉讼人不一定共同参加诉讼
D．共同诉讼人必须共同参加诉讼，并对诉讼标的作出合并审理，作出一致裁判 1．答案：D
2．徐某想利用国家对大学生创业的优惠政策开一家公司，正巧其表弟廖某为某大学应届毕业生，于是徐某借用廖某的身份证件办理了营业执照，而该公司实际由徐某经营。后由于经营不善，徐某又向张某借款6万元，到期后无力偿还。张某向人民法院起诉。请问，张某应将谁列为被告?( )
A．徐某
B．核准登记上的工商管理部门 C．廖某
D．徐某和廖某为共同被告 2．答案：D
3．在普通共同诉讼中，共同诉讼人( ) A．适用共同负责的原则 B．适用协商一致的原则 C．各自对自己的行为负责 D．一人的行为对全体发生效力 3．答案：C
4．无独立请求权的第三人参加民事诉讼的原因是( ) A．为了主张自己权利
B．为了维护自己合法权益
C．为了帮助人民法院彻底解决纠纷 D．为维护他所参加一方当事人的利益 4．答案：B
5．诉讼代表人不经代表当事人的同意可以实施下列哪些行为?( ) A．申请回避
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B．进行和解
C．变更诉讼请求
D．承认对方当事人的诉讼请求 5．答案：A
6．甲到大西北挂职1年，遂将自己的小面包车托同事乙保管，一日乙的好友丙因其急送一份文件，向乙借用此车，途中被一货车撞坏。甲回家后，起诉乙要求赔偿损失。丙在本案中地位如何?( )
A．与乙共同为被告
B．是无独立请求权第三人 C．是有独立请求权第三人 D．是与本案无关的案外人
6．答案：B
7．下列哪些诉讼权利是无独立请求权第三人进行诉讼时享有的?( ) A．委托诉讼代理人
B．对本诉讼案件管辖权提出异议 C．放弃、变更本诉讼的诉讼请求 D．申请撤回本诉讼 7．答案：A
8．甲、乙二人协议合伙经营电子配件，考虑到对外的信誉，挂靠某集体企业并以其名义进行经营活动，后因与丙厂发生合同纠纷，丙诉至法院，丙应以谁为被告?( )
A．甲和乙 B．甲或乙
C．某集体企业
D．甲、乙和某集体企业 8．答案：D
9．甲家三兄弟共同继承房屋15间。2002年1月老三出国讲学，老大和老二因为三人共有房屋产权纠纷诉至法院，法院判决老大败诉。老大上诉，上诉期间，老三回国，发现老大与老二的纠纷侵犯了他的继承权，于是向二审法院申请参加了诉讼，法院调解未果，请问二审法院应如何处理?( )
A．继续审理，作出判决
B．裁定驳回老三的申请 C．发回一审法院重审 D．反复调解
9．答案：C
10．甲原在A市柴油机厂工作，2000年1月辞职，开了一家贸易公司。甲与丰华公司副经理谈了一笔价值30万元的买卖，但该机电公司总经理嫌其信誉不够，一直拖着不办。甲于是找到在其原工作单位当副厂长的哥哥乙帮忙弄了一张盖有A市柴油机厂合同章的空白合同书一份，并凭此合同书与丰华公司做成了买卖，但却在收到对方预付款后迟迟不发货。丰华公司欲起诉，应以谁作为被告?( )
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