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中国法制史 ——梁晓颖2014/2—7 1
目录
第一讲 中国法制史概论 ............................................................................................................... 2
第一节....................................................................................................................................... 2 第二节....................................................................................................................................... 3 第三节.夏商法律制度 .............................................................................................................. 4 第二讲.西周的法律制度 .................................................................................................................. 5 第三讲.春秋战国法律制度 .............................................................................................................. 7
第一节.社会制度与士的崛起 .................................................................................................. 8 第二节.百家争鸣下的政治法律思想 ...................................................................................... 8 第三节.春秋战国立法与制度变革 ........................................................................................ 10 第四节.中国成文法体系化的根源 ........................................................................................ 10 第四讲.秦朝法律制度 .................................................................................................................... 11 第五讲.汉代法律制度 .................................................................................................................... 13 第六讲.魏晋南北朝时期的法律制度 ............................................................................................ 14 第七讲.隋唐法律制度 .................................................................................................................... 16 第八讲.宋元时期的法律制度 ........................................................................................................ 19
第一讲 中国法制史概论
第一节
一. 双重属性 1. 法学的属性
法制史是研究中国过往的法律制度，包括刑事制度、民事制度行政制度 2. 史学的性质
研究以往的制度，发现制度的真实、理解制度的含义、探求制度形成的原因，这是种历史的原因
二.学习的意义 1.鉴古知今
①刑讯逼供的普遍性（在当今中国式比较普遍的） ②畏诉的心理 ③清官的思想
2.古为今用（儒家和孝道）
3.研判法意——法律的特性，法律与社会关系
三.学习的内容
1. 中国历代法律的历史背景 2. 历代主要法律制度及其演变
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3. 司法机构及其演变 4. 诉讼制度及其演变
5. 法律制度与法律思想之关系
四.学习的方法（掌握） 1.具备基本的历史知识 2.熟悉现代法律知识
3.增强古代语言修养（文言文、繁体字） 五.学习中国法制史应有的态度
第二节
一. 对法制文明起源的主张或看法 1. 法起于礼
a. 法律制度与文化都是起源于大道与神意
b. 源于天地自然之间客观存在的固有规律或特定法则 c. 源于社会需要（性恶论者，起源于惩恶扬善的这回需要） d. 起源于“理”（宋代理学家） 2.“邢”始于兵
a.盟誓于早期战争
b.盟誓到世俗化的“约”（吴用孙武，申明军约，赏罚必信） c.兵邢合一—《刑法志》
形成了礼与邢两种规制社会和调整社会关系的规范体系，他们共同构成了中国古代法制文明的重要基础
3. 对于刑起于兵及中华法制起源于兵的正确理解
（1）.刑起于兵对于中国法制具有重要影响：刑法特重，刑罚严酷，法律工具论盛行 （2）.中西法制文明起源的历史比较
A.通过各个不同的部族之间的征服战争，形成了礼与邢两种基本法律形式，法制体系也具有礼刑并用的突出特色
B.中国与以家族、宗族关系为纽带的宗法等级制度紧密结合在一起，具有显著地宗亲关系和宗法伦理特色。中国法律只讲义务，不讲权利，没有西方法律的客观性规范性。
中国:是以氏族、宗族为核心 西方：个体法律文明
C.中国古代法制文明的起源，强调集体的协作精神，中华没有司法，公法体系盛行，中华只重公法
（3）.误解产生的原因
a.逻辑混乱：时代不对应（不能用中国起源期与罗马法相比）
b.刑起于兵突出了“礼”的重要性：国家权力在民事领域以地方习俗进行调整 c.刑起于兵更多的应该理解为刑罚起于兵。大刑用甲兵，这一点今天世界各国都如此。
二.中国传统法律制度的特征.
1.几乎对每一种法律都规定有身体刑（伤害身体） 2.以科刑严厉著称，但是又可以宽宥（大赦）
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3.条理清晰、判决确切
4.在本国境内具有最高之效力（皇权至高性） 5.司法受地方自治政府限制
6.在立法上，皇帝的敕令效力优于地方规程 7.缺少辩护规定
8.最大的弊病是司法权与行政权为同一官吏所掌握 9.私法规定少，公法规定多 10.道德与法律划分不清
第三节.夏商法律制度
一. 夏商的神权法思想（确立统治实施和统治的思想） 思想根源：
“天”的至上性，神秘性不可置疑。基于“天”的知识体系是不证自明的。 ①“天”的力量被神格化
人间的行为和秩序，都从“天”获得合法性
神不仅是统治者维持统治的精神支柱，更是被统治者赖以生存的精神支柱。 ②“天命”“天罚”观 夏商的神权法思想的不同 夏：事鬼神而远之
商：先鬼后礼的鬼治主义（若鬼与礼相背时，先问“鬼”——占卜） ③“受命于天”与“天降刑典”
a. 王权来源于天，神性不可置疑“天命玄鸟。降而生商” b. 上帝与祖先神的合一
c. 典章法度也为升天所赐，“法源于天” ④“恭行天罚”与神判
二.夏商两代法律制度概况 1. 法的形式：
“禹刑”与“汤刑”：刑的总称，非刑典名称 礼：夏礼、殷礼
誓：为军法，“用之于军旅”（《周官.士师》）“甘誓”“汤誓” 诰：上级对下级的告示。“汤诰” 训：上级对下级.“伊训” “五刑” 苗民刑罚 商代五刑 劓 劓 刵 刖（膑） 椓 宫 黥 黥（墨） 大辟（死刑） 传统五刑制度为苗民所创，夏朝才产生五刑体系 但原始文献阙如，不可详考 商代五刑，已经完备。 2. 罪名：
夏：不孝：反应宗法制的特征
昏、墨、贼（残忍杀害，滥杀无辜）
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