发布时间 : 星期五 文章2015年司法考试刑法真题及解析更新完毕开始阅读
D.对李某的行为应整体上评价为抢劫罪
【答案】C 【考点】事后抢劫
【解析】根据《刑法》第269条的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条（抢劫罪）的规定定罪处罚，此即事后抢劫。
关于A项和B项。事后抢劫的行为要件是：行为人在盗窃、诈骗、抢夺之后，使用暴力或者以暴力相威胁。但无论是使用暴力还是以暴力相威胁，其对象都只能是人。当然，这里的“人”，不一定是行为人之前的取财对象。例如，甲到乙家里盗窃，刚出门时遇到乙的邻居丙，甲以为丙是乙，于是对丙实施了暴力。此时，甲的行为依然属于事后抢劫。因此，A项和B项的表述都是错误的，不当选。
关于C项。事后抢劫的时间要件是：行为人在盗窃、诈骗、抢夺之后，当场使用了暴力或者以暴力相威胁。对这里的“当场”，应作扩大理解，即行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为的现场以及被人抓捕的整个过程与现场。行为人实施盗窃等行为后，离开现场的时间短暂而被警察、被害人等发现的，依然属于这里的“当场”。本案中，王某在自己的手包被李某抢走之后，让宠物狗追咬李某，李某见状在距王某50米处转身将狗踢死后逃离，具有当场性，满足事后抢劫的当场性要件。因此，C项的表述正确，当选。
关于D项。根据前述对A项、B项和C项的解析，虽然李某的行为符合事后抢劫的当场性要件，但由于李某的暴力对象并非是人，而非动物，因此，其不符合事后抢劫的对象要件，因此，不属于事后抢劫，不成立抢劫罪。对李某的行为，应认定为抢夺罪（既遂）与故意毁坏财物罪（既遂），实行数罪并罚。
综上，本题的正确答案是C。
18.乙全家外出数月，邻居甲主动帮乙照看房屋。某日，甲谎称乙家门口的一对石狮为自家所有，将石狮卖给外地人，得款1万元据为己有。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的?
A.甲同时触犯侵占罪与诈骗罪
B.如认为购买者无财产损失，则甲仅触犯盗窃罪
C.如认为购买者有财产损失，则甲同时触犯盗窃罪与诈骗罪 D.不管购买者是否存在财产损失，甲都触犯盗窃罪
【答案】A
【考点】盗窃罪、诈骗罪、侵占罪
【解析】将他人的财物当作自己的财物出卖给第三者的行为，成立盗窃罪。本案中，甲帮乙照看房屋，但乙家门口的一对石狮依然归乙占有，甲并未代为保管该石狮，甲将该石狮谎称为自己的财物卖给他人，成立盗窃罪，当无疑问。问题是，甲的行为是否同时对购买者成立诈骗罪？甲无疑欺骗了购买者，使购买者误以为石狮为甲所有，进而向甲支付了对价。所以，关键在于购买者是否存在财产上的损失。如有，则甲的行为还触犯了诈骗罪。但无论如何，甲的行为至少都触犯了盗窃罪。
需要指出的是，即使认为甲的行为对购买者成立诈骗罪，也不能实行数罪并罚。因为甲虽同时触犯了盗窃罪与诈骗罪，但因其只实施了一个行为，应认定为想象竞合犯，择一重罪论处。
综上，本题的正确答案是A。
19.菜贩刘某将蔬菜装入袋中，放在居民小区路旁长条桌上，写明“每袋20元，请将钱放在铁盒内”。然后，刘某去3公里外的市场卖菜。小区理发店的店员经常好奇地出来看看是否有人偷菜。甲数次公开拿走蔬菜时假装往铁盒里放钱。关于甲的行为定性(不考虑数额)，下列哪一选项是正确的?
A.甲乘人不备，公然拿走刘某所有的蔬菜，构成抢夺罪 B.蔬菜为经常出来查看的店员占有，甲构成盗窃罪 C.甲假装放钱而实际未放钱，属诈骗行为，构成诈骗罪 D.刘某虽距现场3公里，但仍占有蔬菜，甲构成盗窃罪 【答案】D
【考点】财产性犯罪的认定
【解析】关于A项。抢夺罪是暴力犯罪，其特点是对他人紧密贴身占有的财物使用暴力，即所谓的“对物暴力”。本案中，甲并未实施任何暴力行为，不符合抢夺罪的构成要件。因此，A项的表述错误，不当选。
关于B项。刘某虽然去3公里外的市场买菜，但其放置在小区路旁长条桌上的蔬菜，依然归自己所有。小区理发店的店员虽然经常出来看看是否有人偷菜，但并未占有该蔬菜。因此，B项的结论虽正确，但分析的过程错误，因此，B项是错误的，不当选。
关于C项。成立诈骗罪，必须要有虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为，而且，被害人必须要基于错误认识而处分财物，甲的行为不符合诈骗罪的构成要件。因此，C项的表述错误，不当选。
关于D项。盗窃罪是变他人占有为自己所有。这里的“占有”，是指事实上的支配，不仅包括物理范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。本案中，刘某虽然距离现场3公里，但仍占有该蔬菜，甲明知是他人的财物而将其占为己有，符合盗窃罪的构成要件，应认定为盗窃罪。因此，D项的表述正确，当选。
综上，本题的正确答案是D。
20.甲杀人后将凶器忘在现场，打电话告诉乙真相，请乙帮助扔掉凶器。乙随即把凶器藏在自家地窖里。数月后，甲生活无着落准备投案自首时，乙向甲汇款2万元，使其继续在外生活。关于本案，下列哪一选项是正确的?
A.乙藏匿凶器的行为不属毁灭证据，不成立帮助毁灭证据罪 B.乙向甲汇款2万元不属帮助甲逃匿，不成立窝藏罪 C.乙的行为既不成立帮助毁灭证据罪，也不成立窝藏罪
D.甲虽唆使乙毁灭证据，但不能认定为帮助毁灭证据罪的教唆犯 【答案】D
【考点】帮助毁灭、伪造证据罪、窝藏罪
【解析】帮助毁灭、伪造证据罪，是指帮助诉讼活动的当事人毁灭、伪造证据，情节严重的行为。窝藏罪，是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏住所、财物，帮助其逃匿的行为。
关于A项。帮助毁灭、伪造证据罪中的“毁灭”，并不限于从物理上使证据消失，而是包括妨碍证据显现、使证据的证明价值减少、消失的一切行为。隐匿证据的行为，也属于这里的“毁灭”行为。这是因为，使证据不被司法机关发现的隐匿行为，与使证据从物理上灭失的行为，在性质上无任何差别。本案中的乙实施了藏匿凶器的行为，应认定为毁灭证据，成立帮助毁灭证据罪。因此，A项的表述错误，不当选。
关于B项。如前所述，明知是犯罪的人而为其提供隐藏住所、财物，帮助其逃匿的，成立窝藏罪。本案中乙的行为成立窝藏罪，当无疑问。因此，B项的表述错误，不当选。
关于C项。综合前述对A项和B项的解析，C项的表述错误，不当选。
关于D项。毁灭自己是当事人的案件的证据的，由于缺乏期待可能性，不成立犯罪。据此，甲唆使乙毁灭证据的行为只能认定为帮助毁灭证据罪的正犯，而非教唆犯。理由在于：教唆犯的前提是共犯，其要求教唆者和被教唆者的行为都成立犯罪。因此，D项的表述错误，当选。
综上，本题的正确答案是D。
21.根据《刑法》规定，国家工作人员利用本人职权或者(1)形成的便利条件，通过其他(2)职务上的行为，为请托人谋取(3)，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以(4)论处。这在刑法理论上称为(5)。将下列哪一选项内容填充到以上相应位置是正确的? A.(1)地位(2)国家机关工作人员(3)利益(4)利用影响力受贿罪(5)间接受贿 B.(1)职务(2)国家工作人员(3)利益(4)受贿罪(5)斡旋受贿
C.(1)职务(2)国家机关工作人员(3)不正当利益(4)利用影响力受贿罪(5)间接受贿 D.(1)地位(2)国家工作人员(3)不正当利益(4)受贿罪(5)斡旋受贿
【答案】D 【考点】贿赂犯罪
【解析】此题为填空题，需要考生对相关法条较为熟悉，难度不大。
根据《刑法》第388条的规定，国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处，此即斡旋受贿。
根据《刑法》第388条之一的规定，国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，应以利用影响力受贿罪论处。
综上，本题的正确答案是D。
二、多项选择题
51.关于刑法解释，下列哪些选项是错误的?
A.《刑法》规定“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”构成强奸罪。按照文理解释，可将丈夫强行与妻子性交的行为解释为“强奸妇女”
B.《刑法》对抢劫罪与强奸罪的手段行为均使用了“暴力、胁迫”的表述，且二罪的法定刑相同，故对二罪中的“暴力、胁迫”应作相同解释
C.既然将为了自己饲养而抢劫他人宠物的行为认定为抢劫罪，那么，根据当然解释，对为了自己收养而抢劫他人婴儿的行为更应认定为抢劫罪，否则会导致罪刑不均衡
D.对中止犯中的“自动有效地防止犯罪结果发生”，既可解释为自动采取措施使得犯罪结果未发生;也可解释为自动采取防止犯罪结果发生的有效措施，而不管犯罪结果是否发生
【答案】BCD
【考点】刑法的解释、刑法分则具体罪名的理解
【解析】关于A项。刑法理论一般将刑法解释方法分为文理解释和论理解释。文理解释，又称字面解释，是指对法律条文的文字，包括单词、概念、术语，从文理上所作的解释。论理解释，是指按照立法精神，从逻辑上所作的解释，其分为当然解释、扩大解释、缩小解释、目的解释等等。《刑法》规定“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”构成强奸罪。按照文理解释，即字面解释，可将妻子解释为这里的“妇女”，因此，可将丈夫强行与妻子性交的行为解释为“强奸妇女”。当然，强奸罪的法益是妇女的性的自主决定权，婚内强奸的一般不成立强奸罪，故丈夫强行与妻子性交的不属于“强奸妇女”。但是，这已经不再属于文理解释了，而是属于目的解释，即从强奸罪所保护的法益的角度，来对“妇女”一词所作的解释。因此，A项的表述正确，不当选。
关于B项。抢劫罪，是指以非法占有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取公私财物的行为。强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。抢劫罪的“暴力”，是指对被害人不法使用有形力，使其不能反抗的方法，如殴打、捆绑、伤害、禁闭等。抢劫罪的“胁迫”，是指以当场实施暴力相威胁，即所谓的“马上暴力”。强奸罪的“暴力”，是指犯罪分子直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不能抗拒的手段；强奸罪的“胁迫”，是指犯罪分子对被害妇女威胁、恫吓，达到精神上的强制的手段。如：扬言行凶报复、揭发隐私、加害亲属等相威胁，利用迷信进行恐吓、欺骗，利用教养关系、从属关系、职权以及孤立无援的环境条件，进行挟制、迫害等，迫使妇女忍辱屈从，不敢抗拒。该罪胁迫的手段多种多样，既可以直接对被害妇女进行威胁，也可以通过第三者进行威胁；既可以是口头胁迫，也可以是书面胁迫；既可以以暴力进行威胁，也可以以非暴力进行威胁，如以揭发隐私、毁坏名誉相胁迫。可见，抢劫罪的暴力与强奸罪的暴力的含义基本相同，但抢劫罪的胁迫的外延，要窄于强奸罪的胁迫的外延。因此，B项的表述错误，当选。
关于C项。当然解释，是指刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。当然解释的本质是根据刑法精神，对刑法适用所作的“举轻以明重”或“举重以明轻”的逻辑解释。一方面，为了自己饲养而抢劫他人宠物的行为，由于具有非法占有的目的，当然成立抢劫罪。另一方面，既然为了自己收养而偷盗他人婴儿的行为，成立拐骗儿童罪。那么，根据“举轻以明重”的当然解释，为了自己收养而抢劫他人婴儿的行为，更应当认定为拐骗儿童罪。因此，C项的表述错误，当选。
关于D项。中止犯的成立要求具有有效性，即自动有效地防止犯罪结果发生。这里的有效性，必须是客观真正的有效性，即必须没有发生行为人原本所希望或者放任的、行为性质所决定的犯罪结果（侵害结果）。换言之，行为人虽然自动放弃犯罪，或者自动采取措施防止犯罪结果发生，但依然发生了行为人原本希望或者放任的、行为性质所决定的犯罪结果的，就不能认定为犯罪中止。因此，D项的表述错误，当选。
综上，本题的正确答案是BCD。
52.关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的?
A.儿童在公共游泳池溺水时，其父甲、救生员乙均故意不救助。甲、乙均成立不作为犯罪 B.在离婚诉讼期间，丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立过失的不作为犯罪
C.甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未救出母亲。如无排除犯罪的事由，甲构成不作为犯罪